Фидуциарные принципы. Фидуциарные обязанности контролирующего участника

Начитавшись Фрикономики, иногда мыслю в таком же стиле. Итак, вопрос: что общего у автослесаря, врача, веб-дизайнера, мента и юриста?

Как выглядит типичный визит к врачу? Постановка диагноза, объяснения, потом рекомендации по лечению. Некоторые направляют на платные анализы. Проверить результаты работы врача невозможно, оценить его профессионализм тоже.

Как я ходил в автосервис, когда у меня была машина. Поколдовав внутри, механик говорил, что нужно менять такие-то детали. Стоит в сервисе это столько-то, детали можно купить самому вдвое дешевле, но тогда сервис не даст гарантии на установку. Можно залезть под машину самому, тебе покажут пальцем на что-то в грязи и масле и скажут, что это нужно менять.

Много раз от людей, побывавших в милиции, да и самих ментов тоже, слышал рассказы о том, как менты сгущали краски, описывая негативные последствия визита к ним или конкретного правонарушения. Пару раз сам попадался на эту удочку. Причем, никакого беспредела, никаких попыток навесить чужое преступление. Денег не вымогают. Люди их сами уговаривают взять.

Знаю, что меня читает много веб-мастеров, никого не хочу обижать, но дела обстоят именно так. По моему опыту работы с веб-дизайнерами получить обоснование стоимости их работы практически невозможно. В сети миллионы предложений по созданию сайтов без наворотов за несколько сотен долларов. Объяснение для клиентов очень простое – посмотрите на объявления в сети и сравните. Конкретный пример, я искал фрилансера, чтобы сделать корпоративный сайт на бесплатном движке и перенести несколько десятков страниц со старого сайта. Предложения начинались от 1000 долларов и одного месяца. Когда я начал задавать вопросы, 90% желающих испарились. В результате работа была сделана за 150 долларов и два дня чистого времени.

Про адвокатов есть следующая шутка. Когда адвокат врет? Когда у него открывается рот. Юристов, которые решают не свои задачи, а задачи клиента, я встречал несколько человек за 20 лет. Законы у нас сложные и двусмысленные, некоторые суды коррумпированы. Поэтому услышать на что-нибудь внятное очень трудно.

Общая черта у представителей всех этих профессий следующая. Среднему человеку очень трудно проверить качество их работы и правдивость их утверждений. Можно только доверять им и молиться, чтобы не обманули. Называется это красивым словом фидуциарная ответственность. То есть ответственность, основанная на доверии. И в 99% случаев специалисты этим доверием злоупотребляют. Как говорит доктор Хаус, все врут.

К сожалению, деваться некуда. Есть узкие специалисты, которые владеют своим предметом. Но жизнь вырабатывает свои способы борьбы с этим злом. Их немного.

1. Отделить услугу от диагностики. Один мой знакомый при проблемах с машиной всегда едет в первый сервис только на диагностику. И сразу говорит, что ремонтироваться здесь не будет. Получает рекомендацию, например, заменить амортизаторы. После этого едет в другой сервис. Еще не было случая, чтобы в другом сервисе ему не сказали, что нужно заменить еще 2-3 детали. Проверено, что если на фразу типа «э-э-э, да вам еще сайлентблоки менять надо» сделать удивленные глаза и согласиться, обязательно будут раскручивать на что-нибудь еще типа замены колодок или ремня ГРМ.

2. Сравнить диагнозы. Есть люди, которые ходят на прием к двум разным врачам, а потом сравнивают диагнозы и рецепты. На этом же подходе основаны разные конкурсы и тендеры.

3. Изучить предметную область. Очевидно, что все не изучишь, но несколько на начальном уровне можно запросто. Например, мало кто из заказчиков знает, что создание дизайна сайта занимает полчаса в специальной программе. Еще несколько часов уйдут на рисование картинок в фотошопе и настройке меню сайта. После этого сайт готов к заливке контента, которая стоит несколько сотен рублей. Речь, конечно, идет о сайте без сложных элементов, которые редко используются для небольших сайтов компаний.

4. Проявить здравый смысл. Для этого не обязательно знать предметную область. Например, юриста всегда можно попросить дать ссылку на закон, прочитать самому и проверить. Покупая лекарство, можно узнать больше об активном веществе и купить не дорогое брендированное средство, а дешевое ноунейм. Например, широко известные Фервексы да Колдрексы можно заменить парацетамолом, витамином С и горячим чаем. Эффект тот же, а стоит в 10 раз дешевле.

5. Использовать . Это может быть что угодно – НЛП, сексуальность, обаяние, наглость, ложь, уверенность в себе. Есть шанс подчинить себе человека или поймать его на лжи. Тогда он будет бояться злоупотреблять доверием.

А вообще, когда тебя разводят, надо благодарить за науку… Ведь своя рубашка ближе к телу и развод клиента на дополнительные объемы — это неотъемлемая часть всех технологий продаж.

Фидуциарное право чрезвычайно запутанно. Суды общего права ежедневно налагают фидуциарные обязанности на участников бесчисленного множества отношений, среди которых отношения между доверительным управляющим и бенефициаром, работником и работодателем, директором и акционером, адвокатом и клиентом, врачом и пациентом.

В каждом из таких случаев суды требуют от фидуциаров следовать генеральной обязанности, но бесконечные вариации на эту тему адаптируют указанную обязанность к конкретной ситуации. Более того, суды регулярно возлагают фидуциарные обязанности ad hoc в отношениях, в которых одно лицо оказывает доверие другому, в результате чего

становится подверженным вреду со стороны последнего.

Под фидуциарной обязанностью понимается прежде всего обязанность преданности (duty of loyalty), бескорыстия , т.е. обязанность воздерживаться от своекорыстного поведения в отношении ценного актива бенефициара при осуществлении принадлежащих фидуциару дискреционных полномочий . Обязанность проявлять заботу и осмотрительность (duty of care), хотя и упоминается почти всегда в неразрывной связи с обязанностью преданности, не является по своей природе фидуциарной, так как может возникать и в тех отношениях, которые таковыми не являются .

Фидуциарное обязательство представляет собой механизм, позволяющий праву обеспечивать защиту в ситуациях, в которых по ряду причин дискреционное усмотрение одного лица должно подлежать контролю в силу специфики возникших у него отношений с другим лицом . Многие авторы принципиальными моментами фидуциарного отношения называют широкие, неограниченные полномочия на стороне фидуциара и отсутствие (или невозможность) контроля над его действиями со стороны бенефициара. Проблема затруднительности контроля со стороны собственника часто бывает вызвана отсутствием у него необходимой квалификации и информации. Таким образом, фидуциарные обязанности позволяют компенсировать собственнику этот недостаток в контроле над действиями контролирующего лица с помощью последующего судебного контроля .

Принцип фидуциарных отношений базируется на презумпции того, что фидуциар может отказаться от своих собственных интересов и наилучшим образом действовать исключительно в интересах бенефициара. Таким образом, право презюмирует высокую степень альтруизма фидуциара .

Наивысший стандарт фидуциарных обязанностей был задан в деле Meinhard V. Salmon , в котором судья Кардозо дал толкование принципа фидуциарных отношений через моральный императив. Дело Meinhard, касающееся, как ни странно, не корпораций, а совместного предприятия (joint venture) , оказало колоссальное влияние на дальнейшее развитие доктрины фидуциарных обязанностей в закрытых корпорациях.

Судья Кардозо применил в данном деле принцип фидуциарности в его широком понимании, элегантно выраженном в знаменитом пассаже: «Партнеры совместного предприятия, как сотоварищи, в ходе ведения совместного дела несут друг перед другом обязанность наивысшей преданности. Многие формы поведения, которые могут быть позволены в повседневной жизни для участников обычных договорных отношений, запрещены для тех, кто связан фидуциарными узами...

Не только честность, но проявление наивысшей степени уважения является в данном случае стандартом поведения» .

На дальнейшее развитие фидуциарных обязанностей в закрытых корпорациях существенное влияние оказали решения по трем делам судов штата

Массачусетс: Donahue v. Rodd Electrotype Co. 237 , Wilkes v. Springside Nursing Home, Incd 3 и Smith v. Atlantic Properties, Inc. .

Обоснование фидуциарных обязанностей, данное судом в деле Donahue 240 , как и в деле Meinhard, выражало скорее этические стандарты проведения в предпринимательских отношениях, чем четкие юридические нормы 241 . Суд в этом деле признал, что участники закрытой корпорации несут друг перед другом практически такие же фидуциарные обязанности, какие возложены на товарищей в товариществе 242 . Суд описал данную обязанность как обязанность высшей добросовестности и преданности, под которой понимается невозможность акционеров действовать своекорыстно или исключительно в своих интересах в нарушение лежащей на них обязанности преданности по отношению к другим акционерам и корпорации в целом 243 . Суд признал, что, поскольку миноритарии лишены возможности продать акции, а мажоритарий может легко манипулировать финансовым положением миноритариев, ситуация в закрытой корпорации сама по себе предполагает злоупотребление мажоритарием своими правами в ущерб интересам миноритариев 244 .

Ответ на вопрос о том, в каких именно случаях происходит нарушение фидуциарных обязанностей, был дан в деле Wilkes v. Springside Nursing Home, Inc. 245 , которое знаменует собой вторую ступень развития доктрины фидуциарных обязанностей в закрытых корпорациях 246 .

В этом деле еще более обострилась проблема конфликта интересов, наметившаяся в делах Meinhard и Donahue, которая существенно осложняет анализ фидуциарных обязанностей. В деле Wilkes суд определил, что наличие нарушения фидуциарных обязанностей зависит от того, может ли контролирующий участник продемонстрировать законную и оправдываемую интересами компании цель своих действий или нет . Если такая цель может быть продемонстрирована, презюмируется, что оспариваемое действие не нарушает фидуциарные обязанности, если только миноритарии не смогут доказать, что та же самая цель могла быть достигнута иным способом, в меньшей степени ущемляющим их интересы . Поскольку в деле Wilkes мажоритарные участники не смогли показать подобную законную деловую цель, суд посчитал их нарушившими свои фидуциарные обязанности.

Третье дело в обозначенной трилогии - Smith v. Atlantic Properties, Inc. В данном деле суд указал, что своекорыстное поведение контролирующего акционера является оправданным и не нарушающим фидуциарные обязанности до тех пор, пока этот акционер имеет более вескую причину такого поведения, чем неконтролирующий акционер. Таким образом, в деле Smith было окончательно признано, что нарушения фидуциарных обязанностей можно избежать, если предложить разумную и обоснованную с точки зрения интересов компании причину нарушения прав миноритариев .

Третий этап развития доктрины фидуциарных обязанностей акционеров в закрытой корпорации ознаменовался окончательным отходом от стандарта наивысшей добросовестности и лояльности, провозглашенного в деле Donahue, и его трансформацией в более прагматичный подход, который прямо допускал заинтересованное поведение контролирующего акционера, запрещая лишь причинение миноритариям намеренного вреда.

Суды стали выносить решения о нарушении контролирующими акционерами своих фидуциарных обязанностей только в случае их явного злоупотребления своими полномочиями и намеренного отстранения миноритариев от участия в прибыли компании. Иными словами, несмотря на то что суды продолжали называть подобные действия контролирующих акционеров нарушением их фидуциарных обязанностей, в действительности это больше напоминало совершение умышленного деликта по вытеснению миноритариев (tort of freeze-out) . Таким образом, первоначальный смысл данной концепции был совершенно утрачен в ходе подобного правоприменения .

Эта риторика наиболее отчетливо проявилась в деле Zidell v. Zidell , в котором суд указал, что его обязанность заключается в восстановлении нарушенного права, а не в примирении конкурирующих интересов бизнесменов, поэтому отсутствие недобросовестности, обмана, нарушения фидуциарных обязанностей, злоупотребления правом или иного неправомерного деяния означает отсутствие оснований для вмешательства со стороны суда.

В дальнейшем суды начали требовать от миноритарного акционера доказательств совершения не единственного нарушения его прав со стороны мажоритария, а нескольких таких нарушений (серии нарушений), в результате чего получил свое развитие деликт из вытеснения (tort of freeze-out).

Теория вытеснения миноритарных акционеров была подробно описана в деле Sugarman v. Sugarman , в котором суд посчитал, что в обоснование иска миноритарный акционер должен обязательно показать, что мажоритарный акционер использовал несколько механизмов, способствующих отстранению миноритария от участия в распределении прибыли путем получения дивидендов или заработной платы, и что предложение продать свой пакет по заниженной цене было кульминацией плана мажоритария по вытеснению миноритария . Кроме того, суд указал, что подобные действия должны быть убыточными для миноритарного акционера, нарушение - умышленным, а лишение миноритария дохода - намеренным .

Таким образом, если ранее суды при рассмотрении дел о нарушении фидуциарных обязанностей были безразличны к категориям противоправности и виновности при оценке поведения контролирующего акционера (достаточно было доказать факт неравного отношения к миноритариям и отсутствия преданного отношения к их интересам), то на третьем этапе ими стала допускаться возможность действий контролирующего акционера исключительно в своем интересе, которые не признавались более нарушением per se 251 .

Как и многие работодатели, ваша фирма может предлагать вознаграждения работникам, например, план 401K или медицинскую страховку. Такие выгоды могут помочь привлечь новых работников и удержать существующих сотрудников. Тем не менее, управление планами выплат работникам может создать ответственность в соответствии с федеральным законом, называемым Законом о защите доходов от пенсионного обеспечения сотрудников (ERISA).

Назначение ERISA

Первоначально ERISA была предназначена для предотвращения бесхозяйственности и злоупотребления частными пенсионными планами.

С момента его принятия в 1974 году в закон вносились поправки несколько раз. В настоящее время он применяется не только к пенсионным планам, но и к планам, которые предоставляют медицинские услуги, стоматологические услуги, услуги по уходу за детьми и другие виды пособий.

В соответствии с ERISA лицо, которое управляет планом льгот или активами плана, называется фидуциарным. Закон назначает доверенным лицам определенные обязанности. Например, фидуциар должен действовать исключительно в интересах участников плана или их бенефициаров. Он или она должны также следовать плановым документам и выполнять свои обязанности осмотрительно.

Фидуциарий, который не выполняет свои обязательства по закону, может нести личную ответственность за убытки, понесенные участниками или их бенефициарами. Это означает, что личные активы фидуциария могут быть использованы для выплаты ущерба, предъявленного истцу в судебном процессе.

Что такое фидуциар?

ERISA определяет фидуциарную как человека, который использует дискреционные полномочия при администрировании и управлении планом льгот или который контролирует активы плана.

Фидуциар имеет право принимать решения о том, как надзор и реализация планов. Вот несколько примеров решений, которые может сделать фидуциарий:

Какой банк использовать в качестве администратора пенсионного плана
Какие инвестиции включить в план 401K
Какие формулировки включить в сводку плана 401K для участников
Плата, выплаченная стороннему администратору трастового фонда, используемого для оплаты медицинских расходов в рамках плана самострахования

Тот факт, что лицо принимает решения, связанные с преимуществами, не означает, что лицо является фидуциарным, Как работодатели, так и сотрудники могут принимать решения, которые не являются фидуциарными по своему характеру.

Бизнес-решения

Многие решения, принятые работодателями в отношении планов вознаграждений, считаются бизнес-решениями, а не фидуциарными решениями. Вот несколько примеров:

Решение о предоставлении медицинского плана для сотрудников
Решение о преобразовании пенсионного плана с установленными выплатами в план 401K
Решение о вариантах вариантов пособий для включения в план кафетерии
Решение прекратить предлагать вознаграждения работникам

Решения нефидуциарных работников

Сотрудники могут принимать решения, связанные с преимуществами, в то время как они выступают в качестве нефинансовых.Предположим, что ваша компания предлагает план 401K для сотрудников. Джим, сотрудник отдела по работе с персоналом вашей фирмы, несет ответственность за зачисление работников в план. Джим выполняет свои обязанности на основе политики и процедур, которые вы создали. Он не имеет полномочий решать, как осуществляется управление планом или каким образом управляются активы. Обязанности Джима являются министерскими, а не фидуциарными.

Хотя Джим не может претендовать на роль фидуциария в ERISA, клерикальные ошибки, которые он совершает, могут создавать судебные процессы. Например, Джим не смог зарегистрировать сотрудника в плане или предоставить неточную информацию сотруднику о плане. Любая ошибка может привести к тому, что работник потеряет преимущества. Затем работник может подать в суд на Джима и / или вашу фирму за компенсационные убытки. Вы можете защитить свою фирму и своих административных сотрудников от таких исков, застраховав страхование ответственности сотрудников. Это покрытие может быть добавлено посредством одобрения вашей общей политики ответственности.

Покрытие фидуциарной ответственности

Если вы или сотрудник совершили ошибку, выступая в качестве фидуциария плана льгот, ошибка может привести к тому, что участники плана или бенефициары понесут убытки. Эти участники или бенефициары могут подать иск против вас или вашего сотрудника.

Вы можете защитить свою фирму и своих сотрудников от таких иска, купив страховое покрытие фидуциарной ответственности. Последнее относится к типу ошибок и упущений.

Фидуциарные обязательства

Фидуциарные обязательства - обязательства, принимаемые на себя каким-либо лицом, осуществляющим свою профессиональную деятельность в пользу другого лица.

По-английски: Fiduciary duties

См. также: Обязательства Посредники

Финансовый словарь Финам .

Смотреть что такое "Фидуциарные обязательства" в других словарях:

Fiduciary duties обязательства, принимаемые на себя каким либо лицом, осуществляющим свою профессиональную деятельность в пользу другого лица. Словарь бизнес терминов. Академик.ру. 2001 … Словарь бизнес-терминов

Траст - (Trust) Определение траста, история трастов, виды трастов Информация об определении траста, история трастов, виды трастов Содержание Содержание 1. Что такое? 2. История трастов 3. Виды трастов 4. Сделай траст своими руками 5. Использование… … Энциклопедия инвестора

У этого термина существуют и другие значения, см. Сделка (значения). Сделка действия физических и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, сделку… … Википедия

ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО РАСПОРЯДКА ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОРПОРАЦИИ - BYLAWSКак часть организационной процедуры нац. банков после избрания директоров, но до получения сертификата об организации, директора должны принести присягу на верность компании (oath of office), после чего они принимают внутренние правила… …

ЗАКОН О РЕФОРМЕ ФИНАНСОВЫХ УЧРЕЖДЕНИЙ И О ВОССТАНОВЛЕНИИ ИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 1989 г. - FINANCIAL INSTITUTIONS REFORM, RECOVERY, AND ENFORCEMENT ACT OF 1989 FIRREAФедеральное законодательство, принятое под воздействием кризиса депозитных учреждений в конце 80 х гг., изменило структуру депозитно страховой системы, создало Фонд… … Энциклопедия банковского дела и финансов

ДЕНЕЖНАЯ РЕФОРМА - преобразование денежной системы, проводимое государством с целью упорядочения и укрепления денежного обращения, сопровождающееся выпуском в обращение новых денежных знаков и принудительным изъятием старых. Осуществляется неизбежно при смене типа… … Финансово-кредитный энциклопедический словарь

- … Википедия

Fitch Ratings - (Рейтинговое агентство Фич) Международное рейтинговое агентство Fitch Ratings, история агенства Fitch Ratings Fitch Ratings в России и СНГ, основные кредитные рейтинги Fitch Ratings, собственники и руководство Fitch Ratings Содержание Содержание… … Энциклопедия инвестора

Золотой стандарт - (Gold standard) Золотой стандарт это денежная система, в рамках которой наличные деньги могут быть свободно обменены на золото Введение и последовательность развития форм золотого стандарта, сущность и виды золотого стандарта, существование… … Энциклопедия инвестора

Суть или сделки мнимые, фиктивные, но сопровождаемые обычными материальными последствиями (фиктивный заем, мнимое отчуждение имущества), или притворные, в которых под одной формой сделки скрывается иная (под куплей дарение, под куплей за низшую… … Энциклопедический словарь Ф.А. Брокгауза и И.А. Ефрона